午夜福利波多野结衣人妻

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                              股權代持法律風險及規避

                              2021/3/8 14:19:32      點擊:249

                                    股份代持又稱委托持股,亦或隱名投資,是指實際投資者(又稱隱名股東)向有限公司或股份有限公司出資,但不以自己的名義作為該公司的股東,而是委托他人(又稱顯名股東)作為公司章程、出資證明書、工商登記等法律文件記載的股東的行為。顯名股東雖沒有實際出資,但作為以上法律文件登記記載的股東,擁有股東權利、履行股東義務。

                                    依據最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(三)》(以下簡稱《公司法司法解釋(三)》)第二十五條規定,有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同,約定由實際出資人出資并享有投資權益,以名義出資人為名義股東,實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的,如無合同法第五十二條規定的情形,人民法院應當認定該合同有效。也就是說,依據我國法律相關規定,只要該代持協議不違反《合同法》第52條的強制性規定就有效。

                                    在股份代持協議效力明晰的基礎上,股份代持因其隱蔽性、靈活性,在當前社會中被廣泛運用。然而,這種操作模式在帶給隱名股東、名義股東等帶來便利的同時,其存在的法律風險亦不容忽視,比如:

                              (一)代持協議無效的風險

                                    雖然公司法司法解釋(三)承認了股份代持協議的效力,但目前部分最高法的案例表明,法院對股份代持協議的效力認定趨向嚴格?!度珖ㄔ好裆淌聦徟泄ぷ鲿h紀要》第31條指出如果合同內容違反部門規章,一般情況下不影響合同效力,但如果合同所違反的規章的內容涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的,應當認定合同無效。以最高法(2017)最高法民終529號案為例,最高院認為,雖然天策公司與偉杰公司簽訂的《信托持股協議》僅違反保監會《保險公司股權管理辦法》第八條關于“任何單位或者個人不得委托他人或者接受他人委托持有保險公司的股權”的規定,未違反法律、法規的強制性規定,但該協議在一定程度上具有與直接違反《中華人民共和國保險法》等法律、行政法規一樣的法律后果,實際上違反了《合同法》第52條的規定,將出現破壞國家金融管理秩序、損害包括眾多保險法律關系主體在內的社會公共利益的危害后果,因此最高法院最終認定該代持協議無效。這樣,隱名出資人無權依據無效的代持股協議請求名義股東返還股權、無權要求公司確認股東資格,辦理工商過戶登記。

                              (二)實際出資人無法行使股東權利的風險

                                   即使實際出資人與名義出資人存在股份代持合同,名義出資人也認可這種關系,但還是存在實際出資人無法行使股東權利的風險。因為實際出資人要想行使股東權利,除了過“名義出資人”這一關外,還存在兩個障礙:

                                   1、根據《公司法》司法解釋三第25條第三款規定:實際出資人主張股東身份需經其他股東過半數同意,即如果沒過半數就得不到身份認可。

                                  2、根據《公司法》第一百五十二條規定:“董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟?!币虼?,實際出資人在未顯名的情況下,即使公司高管損害了他的利益,因其不具有股東的主體資格,若直接向人民法院提起訴訟,將會面臨被駁回的風險。

                              (三)實際出資人股份被保全或執行的風險

                                  在股份代持過程中,如果名義出資人因自身債務成為被執行人時,根據股權登記的公示性,其所代持的股份在法律上將被視為自有財產而作為執行財產被凍結、拍賣。若實際出資人以代持協議為依據提出執行異議對抗該債權人,一般難以獲得法院的支持。因為實踐中法院更傾向于優先保護債權人的利益。雖然實際出資人可以向名義出資人主張賠償損失,但如果代持人沒有償債能力,風險只能由該實際出資人承擔。

                              (四)代持人出售、質押股權風險

                                  如果名義股東擅自處分股權,而對于無權處分的相對人為善意第三人時,根據善意取得制度,實際出資人不能請求認定該處分行為無效。對于代持人擅自出售、質押股權的道德風險,實際出資人只能追究代持人的違約責任。

                              (五)名義股東離婚或意外死亡時引發糾紛的風險

                                   股份代持人意外死亡,其繼承人以不知情為由,否認股份代持關系的存在,如果出資人沒有相關證據證明股份代持關系,該代持的股權就會成為遺產,面臨被繼承人分割的風險。在代持人離婚時,代持人所代持的股權也存在被當作夫妻共同財產而被分割的風險。


                              那么,對于股份代持存在的風險應該如何規避呢?主要可以從如下三方面考慮:

                                  其一,通過股份代持協議的擬定加以規避。絕大多數實際出資人(隱名股東)以為只要簽訂了書面的股份代持協議就不存在后患之憂,但當他們真正面臨名義股東侵害時卻往往感到維權艱難,其原因在于隱名股東與名義股東的股份代持協議過于“簡陋”。一些隱名股東簽訂協議前沒有結合自身及公司情況,對股份代持風險進行評估,只是簡單地直接照搬網絡模版,從而出現了許多形式大于內容的股份代持協議,讓隱名股東“窩囊”地屈居幕后,更無法保障有本應享有的股權投資收益。因此,隱名股東不僅要以書面的方式訂立《股份代持協議》還要對其中的條款進行“量身定制”。如雙方的代持關系、股權紅利的歸屬、獲取和結算方式、名義股東的忠實義務及實際出資人的知情權以及關于出現特殊情形,比如,任意一方喪失民事行為能力的處理等等,避免日后出現股權糾紛。

                                  其二,明確股份代持關系的存在。根據《公司法解釋(三)》第二十四條對于隱名股東的描述采用的概念為“實際出資人”,由此可見,“出資行為”對于認定隱名股東身份,進而主張其他權利具有重要的意義。而司法實踐中,權利人是否舉證證明已經履行了實際出資義務,也是司法機關判斷其是否具有股東身份,能否享受股東權利的重要依據。因此,隱名股東在通過股份代持的方式進行投資時,應當盡量通過銀行轉賬等方式進行,并保留資金流轉的完整的證據鏈,比如:繳納出資款項的支付憑據,獲取投資收益的相關憑據等等,以防可能產生的爭議。再者,還可以對《股份代持協議》予以公證,增強協議在訴訟中作為證據的證明效力。

                                  其三,辦理股權質押擔保。實際出資人與股份代持人在簽訂股份代持協議時,可以同時辦理股權質押擔保,由股份代持人將其所代持之股權向實際出資人辦理質押擔保。如此,既能有效限制股份代持人擅自處分其所代持之股權,也能在萬一出現被法院保全或執行,以及被作為被繼承人遺產分割的情形時,實際出資人能夠以質押權人的身份獲得優先受償的權利。





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